公司轉讓協(xié)議中必須注意的7大條款

公司轉讓是市場投資中常見的幾種方式之一?，F(xiàn)在進行股權主讓時所有協(xié)議合同都是照抄、照搬，或者是直接把國外的文本翻譯過來進行使用。

借鑒成熟的文件一般不會有什么問題，但是如果不根據(jù)自己的需求和要投資公司的特點去進行協(xié)議簽訂，及時簽訂了協(xié)議也無法避免風險。這種針對性關鍵就體現(xiàn)在公司轉讓協(xié)議的若干核心條款上。本文根據(jù)實踐中常出現(xiàn)的問題的，對公司轉讓協(xié)議歸納了六大核心條款，并分析其注意要點。

一、知情條款

此種條款的名稱不是固定的，有時也可以用受讓方申明的方式出現(xiàn)。條款的主要作用是保護接手方的權益。指的是：在公司轉讓簽訂協(xié)議時，受讓方已經(jīng)對擬轉讓股權所屬的目標公司的財務狀況、公司重大合同、重大訴訟、對外債權債務、公司內部的管理規(guī)范及公司章程等信息已經(jīng)充分了解，并在此基礎上自愿受讓有關股權。該條款的重要性在于說明公司轉讓是雙方(特別是受讓方)的真實意思表示，因此如果事后受讓方以不知道公司某些重大事實為由主張轉讓方欺詐等，就是站不住腳的。筆者曾經(jīng)辦理過的案件中注意到實踐中出現(xiàn)因為公司轉讓協(xié)議中欠缺這樣的條款導致爭議，給糾紛解決增加了不必要的麻煩。與知情條款相對應的是保護受讓方利益的陳述與保證條款。

二、優(yōu)先權條款

公司其他股東對公司轉讓的優(yōu)先購買權是法定的權利，不能剝奪，不能回避。如果股權是轉讓給公司外部的非股東第三人，那么優(yōu)先權條款就非常重要，關系到公司轉讓協(xié)議的有效問題。該條是指轉讓方有義務通過適當?shù)某绦蛳蚱渌蓶|發(fā)送了公司轉讓的通知，將擬轉讓的股權數(shù)量、轉讓價格等條件、擬受讓的非股東第三人的情況、要求其它股東在30天內(或章程規(guī)定的時間)答復是否同意轉讓的意思、如同意轉讓，要求其在合理期限內行使優(yōu)先購買權的意思、申明如既不同意轉讓，又不購買，視為同意轉讓且放棄優(yōu)先購買權等這樣一些內容以書面方式通知到了所有其他股東。當其他股東并未行使相關的優(yōu)先購買權時，股權才可向第三人轉讓。

三、轉讓標的條款

轉讓的標的應當明確是目標公司的股權。由于實踐中公司資產轉讓/項目轉讓和公司公司轉讓可能產生混淆和爭議，因此應當對此予以注意。如果是公司100%的公司轉讓，則公司全部資產也必然發(fā)生跟隨公司轉讓的情況。但在有的公司中，轉讓方股東實際控制著某項公司資產或公司的業(yè)務項目，而該股東將其持有的公司全部公司轉讓給受讓方，表面上看是將其控制的資產或項目轉讓，但實際上這二者之間是有重要區(qū)別的。公司轉讓的情況下，公司的債務首先由公司自身資產來清償，但會影響受讓方的經(jīng)濟權益，而同時受讓方也可以享受公司的收益分配權;而資產或項目轉讓的情況下，受讓人不需對公司債務承擔責任，但是資產或項目的轉讓需要得到公司的同意，否則協(xié)議的效力就存在問題。所以轉讓標的條款在這樣的公司轉讓交易中需要特別注意。

四、價格的確定方式

價格的確定方式之所以重要，是因為：雖然在幾乎所有的公司轉讓協(xié)議中，都必然會有轉讓價格條款，但實踐中股權的真實轉讓價格有可能與協(xié)議中所寫的價格不一致，甚至相差很大。當雙方后來因種種原因發(fā)生爭議時，往往需要法院根據(jù)證據(jù)情況來判斷哪個價格是真實的價格，這就為雙方增添了不必要的不確定因素。價格的確定方式條款就是為了最大限度解決這一問題的。根據(jù)筆者的經(jīng)驗，我們對價格的確定方式歸納了幾種方法：資產評估法，即根據(jù)資產評估報告按照公司資產在轉讓時的凈值為依據(jù)確定轉讓價格;溢價法，即將資產凈值考慮其將來的升值潛力，給予一定幅度的擴大，作為轉讓價格依據(jù);綜合定價法，即當受讓方除了要向轉讓方支付現(xiàn)金轉讓款時，還要承擔特定的債務或其他義務，這樣的條件下公司轉讓價格就不光是一個確定的金額數(shù)字，而是綜合各項條件后確定的。當協(xié)議中詳細說明了這些價格的確定方法以后，將來發(fā)生爭議的可能性就大大減少了。

五、股權的內部登記

內部登記的重要性在于它是確認投資者股東身份的主要依據(jù)。當受讓人出資受讓股權后，如果其姓名或名稱尚未記載于工商登記中，并不影響其股東的地位，只要在公司內部登記資料中進行了登記即可。內部登記主要是指：公司股東名冊、股東會會議記錄、出資證明等。

在公司轉讓協(xié)議中，對于股權變動的內部登記，應當予以約定，如果有一方違反約定義務使股權未能及時、正確等登記在內部文件中導致另一方損失，則應有相應法律后果。

六、風險轉移與追償

我們建議在公司轉讓合同中約定投資風險的轉移條款。即公司經(jīng)營的利益分配和投資虧損的承擔，以及如果遭第三方起訴、查封財產、追究股東責任等情況下，以什么時間節(jié)點為轉讓人和受讓人權利義務轉移的標準。比如：以簽訂公司轉讓協(xié)議時為準、以受讓方付清全部轉讓款和其他轉讓義務時為準、以辦理了公司內部股權變動登記為準、以工商登記為準等。這種約定只具有對內效力，可用于一旦發(fā)生投資風險，一方是否可以向另一方追償損失的問題。

七、違約責任

沒有違約責任的合同在法律約束力上是有重大欠缺的。我們建議，對于一項完備的公司轉讓協(xié)議來說，違約責任條款可以分成這樣幾個部分進行約定：

第一部分：陳述守約義務。

第二部分：違約賠償。如協(xié)議任何一方違反本協(xié)議任何條款所設定的義務，或所作陳述與保證有任何不實，導致另一方收到損害的，違約方應對守約方的損害承擔全部賠償責任。賠償責任的范圍除了直接經(jīng)濟損失外，還可以約定包括訴訟費、仲裁費、律師費、因請求賠償而發(fā)生的差旅費、調查費等。

第三部分：重大違約。特別指出協(xié)議中幾處關鍵的條款，如違反這些條款，視為重大違約。發(fā)生重大違約的，違約方除承擔賠償責任外，還應承擔特定數(shù)額的違約金，此外還可考慮守約方有權選擇單方解除合同等。

以上，本文主要描述了公司轉讓協(xié)議的7個主項條款。在轉讓中，可以根據(jù)股權性質、目標公司特點、交易雙方的特別要求等，公司轉讓協(xié)議的條款設計、具體內應當根據(jù)個案情況分別調整。但總的來說，不應對重大條款有所遺漏。

當前名稱：公司轉讓協(xié)議中必須注意的7大條款
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