什么是商標(biāo)，如何在法律上做出定義，商標(biāo)是怎樣產(chǎn)生的，有何種功能，這是制定商標(biāo)法時(shí)應(yīng)有的基本認(rèn)識(shí)，也是建立商標(biāo)法律制度在認(rèn)識(shí)上的重要起點(diǎn)。

因?yàn)?，如何認(rèn)識(shí)商標(biāo)，怎樣評(píng)價(jià)商標(biāo)的功能，會(huì)直接影響商標(biāo)法的立法目的、立法指導(dǎo)原則，并表現(xiàn)于商標(biāo)法律制度的導(dǎo)向上和規(guī)范化的要求中。下面作具體敘述：

1.商標(biāo)的定義

什么是商標(biāo)，當(dāng)前在世界上比較一致的看法為，商標(biāo)就是能夠?qū)⒁粋€(gè)企業(yè)的商品或者服務(wù)同其他企業(yè)的商品或者服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)的標(biāo)志。換言之，商標(biāo)是一種用于商品上或者服務(wù)中的特定標(biāo)記，消費(fèi)者通過(guò)這種標(biāo)記，識(shí)別或者確認(rèn)該商品、服務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者和服務(wù)提供者。這一基本定義表明了商標(biāo)的本質(zhì)屬性和主要特征。也只有在這個(gè)基礎(chǔ)上，才能在不同的形式中對(duì)商標(biāo)做出界定，并展開(kāi)構(gòu)建商標(biāo)法律制度，確定其具體內(nèi)容。

在中國(guó)商標(biāo)法中，對(duì)商標(biāo)作出的界定是，“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與 他人的商品區(qū)別開(kāi)來(lái)的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合”。這項(xiàng)界定表明，商標(biāo)是一種標(biāo)志，用于商品上，具有區(qū)別性，在當(dāng)代它是一種可視標(biāo)志。中國(guó)商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)所作的定義是準(zhǔn)確的，揭示了商標(biāo)的本質(zhì)特征。

這項(xiàng)定義與國(guó)際上一些通常采用的商標(biāo)定義也是一致的，比如世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》中確定，“任何標(biāo)記或標(biāo)記的組合，只要能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的貨物和服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)的貨物或服務(wù)，即能夠構(gòu)成商標(biāo)；此類(lèi)標(biāo)記，特別是單詞，包括人名、字母、數(shù)字、圖案的成分和顏色的組合以及任何此類(lèi)標(biāo)記的組合，均應(yīng)符合注冊(cè)為商標(biāo)的條件；……

這些標(biāo)記應(yīng)為視覺(jué)上可感知的。”又比如，在歐洲共同體商標(biāo)條例中，商標(biāo)“可以由能用書(shū)寫(xiě)表示的任何標(biāo)志，特別是文字，其中包括人名、圖案、字母、數(shù)字、商品形狀或其包裝組成，只要這些標(biāo)志能夠?qū)⒁粋€(gè)企業(yè)的商品或服務(wù)同其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)”。這些關(guān)于商標(biāo)的定義都揭示了商標(biāo)的本質(zhì)特征，說(shuō)明了人們對(duì)于商標(biāo)在認(rèn)識(shí)上的共同性。

確定了商標(biāo)的科學(xué)定義，有了法律上的界定，隨后進(jìn)行的就應(yīng)當(dāng)是緊緊扣住商標(biāo)的本質(zhì)特征，以實(shí)踐為基礎(chǔ)，形成一整套圍繞商標(biāo)的制度，包括權(quán)利的具體構(gòu)成、權(quán)利的確認(rèn)、權(quán)利的運(yùn)用、權(quán)利的保護(hù)，以及與權(quán)利相適應(yīng)的種種義務(wù)，國(guó)家對(duì)商標(biāo)的管理等。這些內(nèi)容體現(xiàn)于法律形式，就是商標(biāo)法律制度。

對(duì)于商標(biāo)，有一個(gè)科學(xué)的、反映其本質(zhì)特征的定義是必要的，或者說(shuō)應(yīng)當(dāng)對(duì)商標(biāo)有科學(xué)的、符合實(shí)際的認(rèn)識(shí)，否則就有可能貶低商標(biāo)、誤解商標(biāo)，甚至是否定商標(biāo)應(yīng)有的作用。這種現(xiàn)象，在歷史上若干事實(shí)可以引為教訓(xùn)。所以正確地認(rèn)識(shí)商標(biāo)是什么，把握住它的科學(xué)定義，是理解和研究商標(biāo)法律制度的重要起點(diǎn)。

2.商標(biāo)的產(chǎn)生和發(fā)展

考察一下商標(biāo)的產(chǎn)生，實(shí)際上也就是研究商標(biāo)的定義是怎么形成的，這將有益于加深對(duì)商標(biāo)法律制度的理解。對(duì)于商標(biāo)的產(chǎn)生，應(yīng)當(dāng)注意以下事實(shí)：

(1)商標(biāo)產(chǎn)生于有商品生產(chǎn)之后，是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。未有商品生產(chǎn)之前，在器物上的文字、圖形標(biāo)記，僅僅是作為其制作者或所有人的標(biāo)記；而當(dāng)有了商品生產(chǎn)，出現(xiàn)了商品交換，用在商品上以示區(qū)別的標(biāo)記，便是應(yīng)運(yùn)而生的商標(biāo)。

(2)商標(biāo)產(chǎn)生之后，經(jīng)歷了隨商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展的過(guò)程。由于商品生產(chǎn)日益發(fā)達(dá)，同類(lèi)商品有了多個(gè)生產(chǎn)者，商品市場(chǎng)上競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈，商標(biāo)的作用充分發(fā)揮，其本質(zhì)特征充分顯露。所以商標(biāo)從初期出現(xiàn)，經(jīng)過(guò)發(fā)展，趨于成熟，是一個(gè)歷史的過(guò)程，商標(biāo)的定義是一個(gè)歷史的概念，不是從初始到當(dāng)代一直如此，應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)置于發(fā)展的過(guò)程中來(lái)認(rèn)識(shí)它的出現(xiàn)及其后的演變。

中國(guó)在宋代就有白兔商標(biāo)等，但由于受制于商品生產(chǎn)的發(fā)展程度，從而也就未能進(jìn)一步發(fā)展。歐洲的18～19 世紀(jì)，由于商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)，商標(biāo)作用得以發(fā)揮，商標(biāo)制度逐步建立，對(duì)商標(biāo)的認(rèn)識(shí)和運(yùn)用達(dá)到了新的高度。

今天在中國(guó)或是在許多國(guó)家中，對(duì)商標(biāo)的認(rèn)識(shí)以及商標(biāo)制度的建立，都是與一定的歷史發(fā)展過(guò)程相聯(lián)系的，認(rèn)識(shí)歷史就是為了更好地把握住商標(biāo)的本質(zhì)屬性，重視它的價(jià)值，建立和完善反映其本質(zhì)特征的法律制度。

(3)商標(biāo)從產(chǎn)生到發(fā)展的過(guò)程，也是商標(biāo)定義逐漸形成的過(guò)程。在發(fā)展中，商標(biāo)的內(nèi)涵不斷豐富，采用的形式增加，但其本質(zhì)特征不是一下子就顯露出來(lái)，而是在實(shí)踐中逐步為人們所認(rèn)識(shí)。人們只應(yīng)依據(jù)商標(biāo)的特點(diǎn)去發(fā)揮它的作用，挖掘它的潛在價(jià)值，完善它的功能，并體現(xiàn)在法律制度中。

比如，初商標(biāo)只是為了表明該商品的生產(chǎn)者，而后又發(fā)現(xiàn)它是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的重要手段；使用商標(biāo)不僅是表明商品的來(lái)源，而且可以作為商品品質(zhì)的象征；商標(biāo)不僅是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者對(duì)自己的商品所作的標(biāo)記，而且還發(fā)展為一種自我救濟(jì)手段，即在法律保護(hù)下，防止他人假冒自己名義生產(chǎn)銷(xiāo)售商品。

總之，回顧商標(biāo)產(chǎn)生與發(fā)生的一些重要事實(shí)，就是應(yīng)當(dāng)以發(fā)展的眼光看待現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中的商標(biāo)，認(rèn)識(shí)其本質(zhì)，充分發(fā)揮其作用。

3.商標(biāo)的功能

今天，人們幾乎處處可以接觸到商標(biāo)，商標(biāo)進(jìn)入了很多人的腦海。商標(biāo)有廣泛的作用，有多種不可忽視的功能，主要表現(xiàn)在：

(1)識(shí)別商品來(lái)源的功能

或者說(shuō)商標(biāo)具有識(shí)別性，這是商標(biāo)的基本功能、首要功能，商標(biāo)就是由于要識(shí)別商品的來(lái)源才得以產(chǎn)生，所以有此功能者方可成為商標(biāo)，無(wú)此功能者不能稱(chēng)做商標(biāo)。商標(biāo)識(shí)別性作為基本功能，由其延伸開(kāi)來(lái)，商標(biāo)還有若干與之相聯(lián)系的功能。

(2)促進(jìn)銷(xiāo)售的功能

生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者使用商標(biāo)標(biāo)明商品的來(lái)源，消費(fèi)者通過(guò)商標(biāo)來(lái)區(qū)別同類(lèi)商品，了解商品，做出選擇，這樣，商標(biāo)成為開(kāi)拓市場(chǎng)，在市場(chǎng)上展開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)的重要工具，這是商標(biāo)的又一重要功能。

(3)保證商品品質(zhì)的功能

生產(chǎn)者通過(guò)商標(biāo)表示商品為自己所提供，服務(wù)提供者通過(guò)商標(biāo)表示某項(xiàng)服務(wù)為自己所提供，消費(fèi)者也通過(guò)商標(biāo)來(lái)辨別商品或服務(wù)，對(duì)其質(zhì)量做出鑒別，這種鑒別關(guān)系到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的興衰，因此，商標(biāo)的使用促使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)注重質(zhì)量，保持質(zhì)量的穩(wěn)定。

在現(xiàn)實(shí)中，牌子倒了，整個(gè)企業(yè)難以為繼的現(xiàn)象時(shí)有出現(xiàn)。因此，商標(biāo)的使用可以使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者體會(huì)到市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的壓力，而關(guān)注商品質(zhì)量，商標(biāo)從而起到了保證商品品質(zhì)的作用。當(dāng)然這種保證是通過(guò)商標(biāo)將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者聯(lián)系在一起的一種特定的關(guān)系。

(4)廣告宣傳的功能

現(xiàn)代的商業(yè)宣傳往往以商標(biāo)為中心，通過(guò)商標(biāo)發(fā)布商品信息，推介商品，突出醒目，簡(jiǎn)明易記，能借助商標(biāo)這種特定標(biāo)記吸引消費(fèi)者的注意力，加深對(duì)商品的印象。商品吸引了消費(fèi)者，消費(fèi)者借助商標(biāo)選擇商品，商標(biāo)的作用便顯而易見(jiàn)。在現(xiàn)實(shí)中，商標(biāo)成為無(wú)聲的廣告，更顯出商標(biāo)的優(yōu)勢(shì)。

(5)樹(shù)立商業(yè)聲譽(yù)的功能

商標(biāo)用于顯示商品來(lái)源，保證商品的質(zhì)量，進(jìn)行商品的廣告宣傳，作為其開(kāi)拓市場(chǎng)的有效手段，這都表明，商標(biāo)凝結(jié)了被其標(biāo)示的商品以及該商品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的信譽(yù)，商標(biāo)是商品信譽(yù)和與之有關(guān)的企業(yè)信譽(yù)的佳標(biāo)記，因此樹(shù)立商譽(yù)的有效途徑是形成聲譽(yù)卓著的商標(biāo)。

這種富有聲譽(yù)的商標(biāo)既可有益于消費(fèi)者選擇可信的商品，又可以幫助生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的商譽(yù)免受侵害。而且，商標(biāo)使用的范圍越廣泛，這種樹(shù)立商譽(yù)、維護(hù)商譽(yù)的作用越大，以至于企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)、商品的競(jìng)爭(zhēng)變成了商標(biāo)的競(jìng)爭(zhēng)，商標(biāo)愈孚眾望，競(jìng)爭(zhēng)力越強(qiáng)。

上述商標(biāo)的功能，正是基于將商標(biāo)準(zhǔn)確定義，且置于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的背景下所作出的不同角度的分析。這些相互聯(lián)系的各項(xiàng)功能，也可以說(shuō)是商標(biāo)的基本功能、傳統(tǒng)功能的延伸和發(fā)展。

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