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近年來(lái)，“直播帶貨”的銷售模式發(fā)展迅猛，成為商家進(jìn)行電子商務(wù)推廣的重要銷售渠道之一。但是，很多經(jīng)營(yíng)者并無(wú)網(wǎng)絡(luò)銷售的經(jīng)驗(yàn)，于是“直播帶貨代運(yùn)營(yíng)”服務(wù)就應(yīng)運(yùn)而生，目前抖音賬號(hào)、快手“直播帶貨代運(yùn)營(yíng)”的推銷活動(dòng)，異常火爆。其中涉及主體多，法律關(guān)系復(fù)雜，運(yùn)營(yíng)過(guò)程涉及多部法律、法規(guī)，具有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。本文擬借鑒“淘寶代運(yùn)營(yíng)”的法律風(fēng)險(xiǎn)，作專門的提示。

一，

直播帶貨代運(yùn)營(yíng)的基本模式

（一）基本分工方式。商家負(fù)責(zé)供貨和發(fā)貨，運(yùn)營(yíng)經(jīng)紀(jì)公司負(fù)責(zé)線上賣貨。

（二）具體合作模式，根據(jù)不同行業(yè)或者不同的運(yùn)營(yíng)團(tuán)隊(duì)，一般有：

（三）代運(yùn)營(yíng)一方的工作內(nèi)容，一般包括以下幾方面，具體根據(jù)服務(wù)套餐進(jìn)行約定。

1

帳號(hào)運(yùn)營(yíng)：為商家提供官方抖音賬號(hào)號(hào)策劃、定位、開(kāi)號(hào)、日常運(yùn)營(yíng)等根據(jù)協(xié)議進(jìn)行包月或包年運(yùn)營(yíng)服務(wù)。

2

創(chuàng)意策劃：根據(jù)客戶產(chǎn)品或品牌特性，進(jìn)行有針對(duì)性的節(jié)目類型策劃和腳本撰寫。

3

拍攝制作：根據(jù)相應(yīng)的節(jié)目類型要求，組織制作團(tuán)隊(duì)進(jìn)行拍攝制作。

4

達(dá)人對(duì)接：自媒體整合抖音賬號(hào)、快手等平臺(tái)的“網(wǎng)紅”資源，為商家提供合適的推廣方案，推薦合作的達(dá)人。

5

廣告策劃：通過(guò)與抖音賬號(hào)等平臺(tái)的官方機(jī)構(gòu)達(dá)成戰(zhàn)略合作，提供優(yōu)惠的廣告服務(wù)，保證曝光度。

二，

直播帶貨代運(yùn)營(yíng)的法律關(guān)系

網(wǎng)絡(luò)直播帶貨作為電子商務(wù)的新業(yè)態(tài)，兼具“電子商務(wù)+宣傳促銷+導(dǎo)購(gòu)賣貨”等特點(diǎn)，涉及四方主體，平臺(tái)運(yùn)營(yíng)商，經(jīng)紀(jì)公司或主播，商品或服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者，消費(fèi)者。

（一）主體

1

電子商務(wù)平臺(tái)。是指在電子商務(wù)中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方或者多方獨(dú)立開(kāi)展交易活動(dòng)的法人或者非法人組織；這里通常有，淘寶直播、抖音賬號(hào)、快手等等。

2

經(jīng)紀(jì)公司或主播。屬于平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者，是指通過(guò)電子商務(wù)平臺(tái)銷售商品或者提供服務(wù)的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者，是提供直播服務(wù)的主體。

3

商品或服務(wù)經(jīng)營(yíng)者。是委托主播或者經(jīng)紀(jì)公司進(jìn)行直播帶貨的委托人。

4

消費(fèi)者。就是通過(guò)直播帶貨，最終購(gòu)買了商品或服務(wù)的人。

（二）四個(gè)主體之間的法律關(guān)系

根據(jù)直播帶貨的一般模式，存在以下主要法律關(guān)系：

1

平臺(tái)與直播帶貨經(jīng)紀(jì)公司或主播個(gè)人存在虛擬空間的租賃關(guān)系。平臺(tái)作為電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者，對(duì)入駐的經(jīng)紀(jì)公司或主播個(gè)人有監(jiān)管的職責(zé)。經(jīng)紀(jì)公司或主播個(gè)人有遵守平臺(tái)運(yùn)行規(guī)則的義務(wù)。

2

直播帶貨經(jīng)紀(jì)公司或者主播個(gè)人與商品或服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者的委托關(guān)系。

這種委托關(guān)系，以一定比例的傭金為對(duì)價(jià)，而進(jìn)行商品的推薦和介紹，符合《廣告法》中廣告發(fā)布者或廣告代言人的定義。直播方具有廣告經(jīng)營(yíng)者，廣告發(fā)布者或廣告代言人的身份。其中直播方的人員關(guān)系存在兩種情況。

一是帶貨經(jīng)紀(jì)公司接受委托，派主播進(jìn)行直播帶貨。主播是經(jīng)紀(jì)公司的員工，與經(jīng)紀(jì)公司形成勞動(dòng)關(guān)系，以經(jīng)紀(jì)公司的名義進(jìn)行直播帶貨。

二是主播個(gè)人接受委托，由主播本人，或者其組建的團(tuán)隊(duì)進(jìn)行直播帶貨，主播對(duì)外承擔(dān)全部責(zé)任。

3

直播帶貨經(jīng)紀(jì)公司或者主播與消費(fèi)者是廣告行為中的宣傳者與受眾的關(guān)系。在直播帶貨代運(yùn)營(yíng)的合作模式中。直播經(jīng)紀(jì)公司或者主播實(shí)際上具有廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者，廣告代言人三重身份，發(fā)生民事違法行為要承擔(dān)先行賠償責(zé)任和連帶責(zé)任。

4

商品或服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者的買賣關(guān)系。受《民法典》及《買賣合同司法解釋》的調(diào)整，最終承擔(dān)民事責(zé)任。

另外，在個(gè)別代運(yùn)營(yíng)模式中，直播方在銷售中的過(guò)度介入，在某種程度上實(shí)際上就成了一個(gè)銷售者而不是宣傳者。應(yīng)該承擔(dān)商品與服務(wù)經(jīng)營(yíng)者的民事責(zé)任。

三、

直播帶貨代運(yùn)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)

在直播帶貨的代運(yùn)營(yíng)中，就外部而言經(jīng)紀(jì)公司或者主播個(gè)人的直播帶貨行為中，具有廣告行為，又有銷售行為。廣告行為兼具廣告發(fā)布與代言涉及到多部行政法規(guī)，銷售行為又涉及買賣合同關(guān)系。就內(nèi)部而言，代運(yùn)營(yíng)行為涉及與商品或服務(wù)經(jīng)營(yíng)者的委托合同關(guān)系。多種角色，多種行為，存在著多種法律風(fēng)險(xiǎn)。

（一）行政法律風(fēng)險(xiǎn)

直播帶貨行為涉及多部行政法規(guī)。如果出現(xiàn)違法行為，將面臨沒(méi)收違法所得、罰款、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等行政處罰，具體有。

1

違反《廣告法》，發(fā)布虛假?gòu)V告、發(fā)布違背社會(huì)良好風(fēng)尚的違法廣告和違規(guī)廣告代言。

2

違反《消費(fèi)者保護(hù)法》，主要是對(duì)消費(fèi)者依法提出的修理、重作、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無(wú)理拒絕。

3

違反《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，實(shí)施虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、仿冒混淆、商業(yè)詆毀和違法有獎(jiǎng)銷售等違法行為。

4

違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》問(wèn)題。銷售摻雜摻假、以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的商品。

5

侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為。侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、假冒專利等違法行為。

6

違反《食品安全法》。銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、銷售標(biāo)注虛假生產(chǎn)日期或超過(guò)保質(zhì)期的食品。

7

違反《價(jià)格法》，哄抬價(jià)格、利用虛假的或者使人誤解的價(jià)格手段誘騙消費(fèi)者進(jìn)行交易等。

（二）民事法律風(fēng)險(xiǎn)

直播方的民事法律風(fēng)險(xiǎn)主要集中在，廣告行為是否規(guī)范以及廣告主（商家）信息的披露情況。

1

不能提供商家信息，承擔(dān)先行賠償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)布虛假?gòu)V告，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購(gòu)買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者要先行賠償。

2

承擔(dān)連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假?gòu)V告，造成消費(fèi)者損害的，其廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者、廣告代言人應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任。

3

承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)布其他的商品或者服務(wù)的虛假?gòu)V告，造成消費(fèi)者損害的，其廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者、廣告代言人，明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布或者作推薦、證明的，應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任。

（三）刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

直播帶貨代運(yùn)營(yíng)的刑事責(zé)任，主要來(lái)自三個(gè)方面，一是，嚴(yán)重違反行政法規(guī)達(dá)到犯罪的程度。二是嚴(yán)重侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)，達(dá)到犯罪的程度。三是非法占有委托人（商家）的財(cái)物而涉嫌犯罪。

1

虛假?gòu)V告罪。違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，就會(huì)涉嫌虛假?gòu)V告罪。

2

銷售偽劣產(chǎn)品罪。產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬(wàn)元以上。

3

非法經(jīng)營(yíng)罪，為了提高流量，自己或者委托他人進(jìn)行刷單行為，刪帖等非法活動(dòng)，可能涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪。

4

合同詐騙罪。在代運(yùn)營(yíng)服務(wù)項(xiàng)目的推銷中，以非法占有為目的，在簽訂、履行委托合同過(guò)程中，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相騙取對(duì)方委托人財(cái)物，數(shù)額較大的，則涉嫌合同詐騙。

5

侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪。如假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪、侵犯專利罪。

6

其他相關(guān)犯罪。

四、

直播帶貨代運(yùn)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

直播帶貨代運(yùn)營(yíng)，是三個(gè)方面的行為的集合，一是“直播”這是廣告行為，二是帶貨，這是銷售行為，三是代運(yùn)營(yíng)，這是合同行為。這些行為影響面廣，牽涉環(huán)節(jié)多，涉及金額大。具有較大的行政、民事甚至刑事風(fēng)險(xiǎn)，需要提前防范。

（一）行政風(fēng)險(xiǎn)的防范

1

不做夸大宣傳。對(duì)商品或服務(wù)的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評(píng)價(jià)、曾獲榮譽(yù)等作宣傳，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法，符合《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》有關(guān)規(guī)定。

2

嚴(yán)格執(zhí)行《廣告法》的規(guī)定，

1)嚴(yán)格把關(guān)廣告的真實(shí)性，不做虛假宣傳。

2)未經(jīng)審查不發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、保健食品和特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品等廣告。

3)不發(fā)布法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品或服務(wù)的廣告，

4)不為未使用過(guò)的商品或者未接受過(guò)的服務(wù)作廣告代言。

3

注重消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)，切實(shí)要保障消費(fèi)者知情權(quán)和選擇權(quán)。持續(xù)公示與經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的行政許可信息，完善售后服務(wù)。

4

把好商品的質(zhì)量關(guān)，杜絕銷售偽劣產(chǎn)品。

5

在帶貨過(guò)程中注意商品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不能侵犯商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)，不銷售假冒注冊(cè)商品的商品。

6

在銷售食品的時(shí)候要注意食品的安全標(biāo)準(zhǔn)，生產(chǎn)日期和保質(zhì)期。

7

在商品的價(jià)格方面，不哄抬物價(jià)，不進(jìn)行價(jià)格欺詐。

（二）民事風(fēng)險(xiǎn)的防范

由于直播代運(yùn)營(yíng)，在整個(gè)商品交易活動(dòng)在某種程度上就是零售商，直接面對(duì)消費(fèi)者，對(duì)外應(yīng)該首先承擔(dān)民事責(zé)任。在很多情況下要承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)該注意把握好以下幾個(gè)關(guān)口：

1

合作方選擇，要充分了解合作者的信用狀況，做好基本的盡職調(diào)查。對(duì)商品的物流，倉(cāng)儲(chǔ)的相關(guān)合作方也要進(jìn)行充分考察。

2

把好商品的質(zhì)量關(guān)，對(duì)商品的生產(chǎn)場(chǎng)地和環(huán)境，要進(jìn)行實(shí)地考察，防范產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任。

3

對(duì)商品與服務(wù)涉及的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的把關(guān)，核實(shí)相關(guān)權(quán)利證書，防范知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

4

商品買賣中應(yīng)該秉承誠(chéng)實(shí)信用原則，防范違約責(zé)任

（三）刑事風(fēng)險(xiǎn)的防范

1

不虛構(gòu)事實(shí)，防范虛假?gòu)V告罪。對(duì)商品的性能與功效，服務(wù)的能力或效果進(jìn)行宣傳，不能無(wú)中生有，過(guò)分夸大。因廣告行為違法，受到兩次行政處罰以后，再出現(xiàn)虛假?gòu)V告行為，或者違反所得在十萬(wàn)元以上，則會(huì)構(gòu)成此罪。

2

要嚴(yán)把銷售的商品的質(zhì)量關(guān)，防范銷售偽劣產(chǎn)品罪。一方面，不能銷售偽劣產(chǎn)品，另一方面，對(duì)于明知道，或者應(yīng)當(dāng)知道，商品經(jīng)營(yíng)者提供的商品，存在著摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品現(xiàn)象，不能心存僥幸，直播帶貨。

3

不使用技術(shù)手段，進(jìn)行作弊，杜絕非法經(jīng)營(yíng)罪。在直播帶貨過(guò)程中，應(yīng)該誠(chéng)實(shí)信用，不能為了提高流量，自己或者委托他人進(jìn)行刷單，對(duì)于差評(píng)也不能委托他人通過(guò)技術(shù)手段進(jìn)行批量刪帖，否則可能與刷單或刪帖人構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)犯罪的共犯。

4

誠(chéng)實(shí)信用，不能在簽訂代運(yùn)營(yíng)合同過(guò)程中，騙取對(duì)方財(cái)物，防范合同詐騙罪。在代運(yùn)營(yíng)服務(wù)項(xiàng)目合同磋商中，根據(jù)自身的履約能力，控制代運(yùn)營(yíng)的規(guī)模。不能達(dá)到工作目標(biāo)不能承諾，也不能設(shè)計(jì)根本不可能履行到位的合同套餐，在合同履行過(guò)程中，不能采取技術(shù)手段，對(duì)合同約定的評(píng)價(jià)指標(biāo)進(jìn)行人為干預(yù)。

5

嚴(yán)格審核相關(guān)權(quán)利證書，杜絕侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪。對(duì)于擬帶貨的商品，應(yīng)當(dāng)要求商品或服務(wù)經(jīng)營(yíng)者提供商標(biāo)或?qū)＠臋?quán)利證書，并進(jìn)行核實(shí)。

總之，在直播帶貨過(guò)程中，存在多種風(fēng)險(xiǎn)。不能因小失大，帶險(xiǎn)運(yùn)行。要及時(shí)發(fā)現(xiàn)與識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)，心存敬畏，時(shí)刻注意，切實(shí)做到“五個(gè)要”，防患于未然：廣告行為要規(guī)范，銷售商品要合格，知識(shí)產(chǎn)權(quán)要完全，消費(fèi)者權(quán)益要保護(hù)，咨詢律師要及時(shí)。

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